Отличия трудового договора от гражданско-правового. Договор гпх с работником Гражданско правовой договор и договор подряда

», сентябрь 2018

Руководителю, чтобы правильно и грамотно организовать производство компании, важно при приеме нового сотрудника решить, каким документом будут регулироваться взаимоотношения между ними. Для этого нужно знать различия между договором гражданско-правового характера и трудовым договором, и оценить их преимущества и недостатки в различных возможных ситуациях.

Трудовой договор

Перед подписанием трудового договора работодатель и работник должны знать основные правила, которые обе стороны обязаны соблюдать. Согласно трудовому договору:

1. Сотрудник обязан придерживаться общепринятого внутреннего распорядка и правил организации, работать по определенному графику, который был установлен при приеме на работу в кадровых документах.

2. Сотрудник обязан лично выполнять работу и обязанности, предусмотренную его штатной должностью (инженер, программист и т.д.)

3. Согласно законодательству РФ, может быть заключен как на неопределенный срок, так и на срок не более 5 лет (такой трудовой договор считается срочным).

4. По трудовому договору работнику обязаны выплачивать заработную плату не реже 2 раз в месяц, то есть аванс или зарплату за первую половину месяца и ежемесячную зарплату.

5. Работодателю необходимо удерживать НДФЛ и уплачивать в ПФР, ФОМС и ФСС.

6. По трудовому договору работник занимает положение в иерархической схеме, то есть подчиняется работодателю.

Преимущества для сотрудника:

согласно трудовому договору работника обязаны обеспечить заработной платой, которая должна быть не менее 11 163 руб., что является минимальным размером оплаты труда (МРОТ), действующим с 1 мая 2018 г.;

сотрудник повышает трудовой стаж, что в будущем повлияет на его ;

сотрудник обеспечивается социальным пакетом, что дает ему пособие при увольнении, выходные дни, командировки, оплачиваемый отпуск, материальную помощь, премии и т.д.;

принятие сотрудника в штат и включение его в организующую схему организации.

Недостатки для сотрудника: у работника есть четкий регламент, которого он должен придерживаться.

сотрудник обязан соблюдать локальные акты предприятия, правила компании и должностные инструкции. За несоблюдение этих правил, работодатель имеет право сделать выговор, в том числе и в виде увольнения.То есть у работодателя больше власти и рычагов давления на сотрудника.

Недостатки для работодателя:

необходимо выплачивать работнику зарплату не менее двух раз в месяц;

необходимо создать условия для работы штатного сотрудника: предоставить рабочее место, которое должно быть оборудовано всеми необходимыми элементами для выполнения своих задач;

необходимо вести всю кадровую документацию по всем сотрудникам своей организации.

Трудовой договор может быть расторгнут по инициативе работника или работодателя, по соглашению двух сторон, по истечении срока действия договора, по состоянию здоровья сотрудника и перевода на другую работу и т.д.

Договор ГПХ

При заключении договора гражданско-правового характера (далее – договор ГПХ) работодатель не заключает трудовые отношения с исполнителем. Они согласовывают конкретные работы, услуги, срок их выполнения и цену за них. Согласно договору ГПХ:

Исполняющее лицо выполняет заранее согласованную работу или услуги, и он не подчинен внутренним корпоративным правилам и трудовому распорядку организации.

При заключении договора сразу обговариваются и согласовываются конкретные сроки исполнения договора, по окончании которых необходимо сдать работы.

По договору ГПХ порядок выплаты зарплаты может быть определен по соглашению сторон.

Работодатель должен удерживать НДФЛ, уплачивать взносы в ПФР, ФОМС, но при этом взносы в ФСС он не уплачивает (исключение: взносы за травматизм работодатель обязан уплачивать в случае, если это прописано в договоре).

Преимущества для работодателя:

по договору ГПХ может не оформлять социальный пакет исполняющему лицу;

не нужно предоставлять рабочее место исполняющему лицу для выполнения работ;

избавляется от перечисления страховых взносов в ФСС (если иное не указано в договоре).

Недостатки для работодателя:

не может прослеживать выполнения работ у внештатного сотрудника;

не имеет право привлечь сотрудника правилам внутреннего распорядка компании.

Преимущества для исполнителя:

можно совмещать работы в нескольких местах;

можно привлекать третьих лиц для выполнения работ (субподрядчиков).

Недостатки для исполнителя:

отсутствие социального пакета;

заказчик может расторгнуть договор в любой момент. Может произойти такая ситуация, что работнику не оплатили работы, которые им выполнены, тогда работник может получить деньги через суд, доказав, что договор был расторгнут без основательных на то причин и работы были выполнены в полном объеме.

Привлекая к работе нового сотрудника, работодатель должен заключить с ним договор. Это может быть либо трудовой договор, либо договор гражданско-правового характера, который предусматривает выполнение работ или оказание услуг, например, договор подряда.

Трудовой договор — это соглашение, заключенное работодателем и сотрудником в письменном виде, которое устанавливает их взаимные обязанности. По соглашению работодатель обязуется дать работнику трудовое место, вовремя платить зарплату и обеспечить надлежащие условия труда, а работник обязуется добросовестно выполнять свои обязанности и соблюдать правила фирмы.

Договор гражданско-правового характера — это соглашение заказчика и исполнителя, оформленное без вступления в трудовые отношения, по которому сотрудник получает оговоренное вознаграждение за заранее определенный результат работы, выполненный внештатно. К договорам ГПХ относят договор подряда, авторский договор, договор возмездного оказания услуг.

Условия договоров

Трудовая книжка и пенсионный стаж

Заключая договор ГПХ, работодатель не делает никаких записей в трудовой книжке работника. Тем не менее, период работы по договору ГПХ, предметом которого является выполнение работ или оказание услуг, включается в страховой стаж, дающий право на страховую пенсию по старости (п. 13 Правил подсчета и подтверждения страхового стажа для установления страховой пенсии, утв. Постановлением Правительства РФ от 2.10.2014 № 1015).

Продолжительность периода работы, который включается в страховой стаж, определяется по сроку действия договора ГПХ.

Кроме того, работодатель обязан перечислять в Пенсионный фонд страховые взносы, которые он начислил на вознаграждение по договору ГПХ. В результате пенсионные накопления работника, заключившего договор подряда, пополнятся так же, как и пенсионные накопления работника, который работает по трудовому договору.

Сведения о выплатах, начисленных по договору ГПХ, и о сумме страховых взносов, перечисленных в ПФР, работодатель обязан представить в пенсионный фонд в составе расчетов по страховым взносам.

Таким образом, с точки зрения будущей пенсии для работника не имеет значения, по какому договору работать — по трудовому договору или по договору ГПХ. Однако между этими договорами есть существенные различия, о которых мы и хотим рассказать.

Трудовой и Гражданский кодекс

Если с работником заключен трудовой договор, все взаимоотношения с ним работодатель строит на основании Трудового кодекса. Иными словами, все вопросы, связанные с трудовой деятельностью, решаются согласно трудовому законодательству.

Заключая договор подряда, работодатель ориентируется только на положения Гражданского кодекса РФ.

Стороны трудового договора — это работодатель и работник, а при заключении договора подряда — заказчик (организация, физлицо) и подрядчик (физическое лицо, организация).

Трудовая функция или результат работы

Наиболее важное отличие трудового договора от договора ГПХ — предмет договора.

Предмет трудового договора — ЛИЧНОЕ выполнение работником трудовой функции в соответствии с должностной инструкцией по определенной квалификации или должности (ст. 15 ТК РФ). То есть некий продолжительный ПРОЦЕСС работы, который повторяется работником изо дня в день.

Предмет договора ГПХ — конечный РЕЗУЛЬТАТ работы или оказания услуги, который работодатель принимает в срок, установленный договором (п. 1 ст. 702 ГК РФ). Процесс выполнения работы заказчика не интересует, хотя он может проверять ход выполнения работы подрядчиком.

К установленному сроку подрядчик выполняет задание и передает результат своей работы заказчику на основании Акта выполненных работ (оказанных услуг). Этот документ — основание для выплаты подрядчику вознаграждения.

При выполнении задания подрядчик может привлекать субподрядчиков (других лиц), если в договоре не предусмотрено личное выполнение задачи. (п. 1 ст. 706 ГК РФ).

Правила внутреннего трудового распорядка

Рабочий процесс каждого штатного работника должен быть согласован с режимом работы организации. Поэтому работник должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка (ПВТР ст. 15, 56, 189, 190 ТК РФ). Это значит, что работник должен:

приходить на работу и уходить с работы в установленное время: например, работать с 9 до 18;
делать перерыв на обед и технические перерывы в установленное время;
отдыхать в выходные и нерабочие праздничные дни.

ПВТР предусматривают, что у работника есть начальник, распоряжения которого он выполняет, и, возможно, есть подчиненные, работой которых он руководит. То есть рабочий процесс штатного работника регламентирован работодателем. В течение рабочего времени работник находится под контролем работодателя.

На лицо, которое заключило договор ГПХ, не распространяются внутренние локальные акты заказчика. Поэтому он не подчиняется внутреннему трудовому распорядку организации, а также ее должностным лицам.

Заказчик в любое время может проверить ход выполнения задания подрядчиком, но не может давать ему какие-либо обязательные указания (ст. 748 ГК РФ).

Рабочее время

Время, которое отработал сотрудник, фиксируется в Табеле учета рабочего времени. Для работников, которым установлена повременная оплата, этот документ является основанием для начисления заработной платы. Сдельщикам зарплата начисляется на основании закрытых нарядов, которые подтверждают факт выполнения определенного объема работы.

Подрядчик самостоятельно определяет режим работы, разрабатывает план выполнения задания, устанавливает ежедневный объем работы.

Заказчик не учитывает рабочее время, потраченное подрядчиком на выполнение задания, и не доплачивает подрядчику за сверхурочную работу и работу в выходные и нерабочие праздничные дни.

Условия труда

По договору ГПХ заказчик не обязан создавать рабочее место и его оборудовать. Он не отвечает за технику безопасности и охрану труда. Об этом должен позаботиться подрядчик.

Что касается материалов, в договоре подряда определяется, должен ли заказчик обеспечить подрядчика материалами и инструментами. Если такого условия нет, подрядчик использует свои материалы и инструменты (п. 1 ст. 704 ГК РФ).

Документальное оформление

Принимая на работу сотрудника по трудовому договору, работодатель оформляет приказ о приеме на работу и оформляет личную карточку по форме № Т-2. Кроме того, ему нужно сделать запись в трудовой книжке работника.

При заключении договора ГПХ эти формальности не нужны. Достаточно только договора.

Оплата труда или вознаграждение

За свою работу сотрудник организации ежемесячно получает заработную плату, размер которой определяется трудовым договором. Зарплату нужно платить не реже двух раз в месяц. За нарушение сроков выплаты заработной платы работодатель выплачивает работнику компенсацию, исходя из 1/300 ставки рефинансирования за каждый день просрочки.

По договору ГПХ подрядчик получит вознаграждение только после выполнения всего объема работ. Поэтому когда процесс работы занимает несколько месяцев, заказчик не обязан ежемесячно делать выплаты. Если к установленному сроку работа исполнителем не закончена, то вознаграждение не выплачивается.

В то же время договором подряда может быть предусмотрено условие о выплате аванса или о поэтапной сдаче работ. В последнем случае заказчик будет оплачивать отдельные этапы, принятые им по Акту.

Командировка

Направить в служебную командировку работодатель может только работника, с которым у него заключен трудовой договор (ст. 166 ТК РФ). При этом за время командировки за работником будет сохраняться его должность и средний заработок. Кроме того, работодатель обязан возместить работнику расходы, связанные со служебной командировкой — расходы на проезд, расходы на проживание, суточные (ст. 168 ТК РФ).

Поездка подрядчика в рамках договора ГПХ не рассматривается как служебная командировка. Поэтому выплата суточных подрядчику за время поездки невозможна. Заказчик может компенсировать подрядчику расходы на проезд и на проживание, если это предусмотрено договором.

Бухгалтерский учет вознаграждения

Для отражения расчетов по оплате труда с работником организации используется счет 70 «Расчеты с персоналом по оплате труда». По кредиту этого счета отражается зарплата и другие выплаты, начисленные работнику, а по дебету — удержанные и выплаченные суммы.

Расчеты с подрядчиком, заключившим договор ГПХ, организация должна отражать на счете 76 «Расчеты с прочими дебиторами и кредиторами».

Основные отличия трудового договора и договора ГПХ

Сформируем таблицу и выделим основные признаки, которые отличают эти два договора друг от друга. Сравнение поможет определить, когда лучше заключить трудовой договор, а когда остановиться на договоре подряда.

Отличия	Вид договора
Отличия	Трудовой договор	Договор ГПХ
Законодательное регулирование	Трудовой кодекс	Гражданский кодекс
Стороны договора	Работодатель и работник	Заказчик и исполнитель
Предмет договора	Работник устраивается на выбранную должность и лично выполняет свои трудовые обязанности.	В условиях договора заранее оговаривается список работ или услуг, которые оказывает исполнитель, а результат его труда оплачивается денежным вознаграждением.
Режим работы	Режим работы штатного сотрудника устанавливается локальными документами организации и должен строго соблюдаться. Сверхурочная работа и выход в праздники оплачиваются дополнительно.	Режим работы подрядчика не согласуется с режимом организации, но должен соответствовать срокам, оговоренным в договоре. Подрядчик самостоятельно выбирает время работы и работает в выходные и праздники без доплаты.
Условия работы	Работодатель готовит для работника рабочее место, выдает нужное оборудование, материалы и спецодежду.	В условиях договора заранее оговаривается, будут ли предоставлены исполнителю инструменты и материалы для выполнения работ. Если такого условия нет, подрядчик работает своими инструментами и материалами.
Третьи лица	Штатный работник выполняет свои обязанности лично и не привлекает помощников.	Подрядчик может обратиться к помощнику и привлечь третье лицо (субподрядчика).
Наем на работу	Чтобы оформить сотрудника в штат, нужно издать приказ о приеме на работу, оформить личную карточку и сделать запись в трудовой книжке.	Чтобы нанять исполнителя, нужно только составить гражданско-правовой договор. Договор прекращается после подписания акта-приемки выполненных работ.
Трудовые гарантии	Штатный сотрудник получает все положенные по закону трудовые гарантии: отпуск, оплачиваемый больничный, компенсации при увольнении, компенсация расходов, сохранение средней зарплаты.	Подрядчик не имеет никаких гарантий кроме взносов в Пенсионный Фонд и Фонд ОМС. Время, которое подрядчик работает по договору, включается в трудовой стаж и учитывается для страховой пенсии.
Срок договора	Трудовой договор, как правило, заключается без определнного срока, но можно заключить срочный трудовой договор (до 5 лет).	Сроки выполнения работы оговариваются в договоре подряда. Отношения заказчика и исполнителя прекращаются после подписания акта выполненных работ (оказанных услуг).
Оплата труда	Штатный сотрудник получает зарплату регулярно и не меньше двух раз в месяц. Зарплата за месяц не может быть ниже МРОТ при условии надлежащего выполнения обязанностей.	Оплата услуг подрядчика устанавливается соглашением сторон. Услуги можно оплатить по завершению работ и подписанию акта-приемки или выплачивать ежемесячные авансы.
Налоги и взносы	С зарплаты штатного сотрудника нужно удержать 13% НДФЛ и заплатить 30% взносы в ФСС, ПФР и ФОМС.	По закону заказчик выступает налоговым агентом и удерживает 13% налога, кроме того за подрядчика нужно заплатить взносы в пенсионный фонд и ФОМС.
Командировка	Когда штатный сотрудник отправляется в командировку, работодатель возмещает ему расходы на проезд и проживание и платит суточные.	Поездки подрядчика по просьбе заказчика не считаются служебной командировкой. Поэтому ему не обязаны возмещать расходы и платить суточные, но это можно предусмотреть в договоре.

Преимущества для работодателя и негативные последствия для работника

Штат организации и штатное расписание

Сотрудник, заключивший трудовой договор, работает в должности, которая указана в штатном расписании (ст. 57 ТК РФ). Таким образом, количество работников, с которыми работодатель может заключить трудовой договор, ограничивается штатным расписанием. Это ограничение действует в случае, когда штатное расписание организации или учреждения утверждается вышестоящим органом, и работодатель не может его изменить.

Заключать договор ГПХ работодатель может и с теми работниками, должность которых в штатном расписании не предусмотрена. А это значит, что работодатель может принять на работу неограниченное количество внештатных работников.

Отказ в заключении договора

Поскольку граждане и юридические лица свободны в заключении договоров (ст. 421 ГК РФ), то при заключении договора ГПХ работодатель может отказать любому претенденту, не объясняя причин отказа. Например, организация не хочет брать на работу лиц кавказской национальности, лиц старше 50 лет или иногородних граждан без регистрации.

При заключении трудового договора работодатель не может отказать соискателю, не имея на то соответствующего обоснования (ст. 64 ТК РФ). Трудовое законодательство не отсеивает кандидатов на вакантную должность в зависимости от пола, расы, цвета, кожи, национальности, языка, происхождения, социального и должностного положения, места жительства, а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников.

Срок действия договора

Договор ГПХ всегда заключается на определенный период — на период выполнения работ или оказания услуг (ст. 708 , 783 ГК РФ).

Трудовой же договор, как правило, заключается на неопределенный срок (ст. 58 ТК РФ). А это значит, что избавиться от ненужного работника, работодателю будет не так-то просто. Предупредить о предстоящем сокращении его необходимо не менее чем за 2 месяца до увольнения. В противном случае работодателю придется платить за пропущенное время. Кроме того, работодателю придется выплачивать сотруднику выходное пособие и компенсацию на период трудоустройства, которые с точки зрения бизнеса — пустая трата денег.

Трудовой кодекс предоставляет возможность заключить с работником срочный трудовой договор (ст. 58 ТК РФ). Но только в случаях, перечисленных в статье 59 ТК РФ . Перечень этих случаев ограничен и не всегда учитывает интересы работодателя.

Ответственность за плохую работу и ущерб, причиненный организации

За неисполнение или ненадлежащее исполнение трудовых обязанностей работодатель может привлечь работника только к дисциплинарной ответственности (ст. 192 ТК РФ).

Кроме того, работодатель может привлечь работника к материальной ответственности и взыскать прямой действительный ущерб, причиненный работодателю (ст. 238 ТК РФ). При этом материальная ответственность работника ограничена его средним месячным заработком (ст. 241 ТК РФ). Для того, чтобы обязать работника возмещать ущерб в полном размере, с ним необходимо заключить договор о полной материальной ответственности (ст. 244 ТК РФ). Но подобные договора можно заключать только с теми работниками, которые перечислены в Перечне, утвержденном Постановлением Минтруда РФ от 31.12.2002 № 85 .

При заключении договора ГПХ за нарушение сроков выполнения работ с подрядчика может взыскиваться неустойка в виде штрафа или пеней. А в случае причинения ущерба имуществу заказчика подрядчик должен возместить убытки в полном объеме (п. 2 ст. 15 ГК РФ).

Кроме того, в отличие от трудового договора, по договорам подряда или возмездного оказания услуг исполнитель несет риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком.

Страховые взносы в ФСС РФ

При заключении трудового договора работодатель обязан уплачивать страховые взносы в Фонд социального страхования, в Пенсионный фонд, в Фонд обязательного медицинского страхования. Страховые взносы начисляются на суммы, которые работодатель выплачивает этим работникам.

На выплаты по договору ГПХ работодатель должен начислять страховые взносы только в ПФР и в ФОМС. Следовательно, у работодателя есть возможность сэкономить на уплате страховых взносов в ФСС.

Ежегодный оплачиваемый отпуск

Сотрудникам, с которыми заключен трудовой договор, предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск, минимальная продолжительность которого составляет 28 календарных дней. Если трудовой договор заключен на срок, не превышающий два месяца, то за каждый отработанный месяц работнику предоставляется 2 рабочих дня оплачиваемого отпуска.

В гражданском законодательстве для работников по договору ГПХ оплата отпусков не предусмотрена.

Учебный отпуск

Если работник, заключивший трудовой договор, учится заочно, то работодатель должен предоставлять ему учебные отпуска и выплачивать отпускные за период учебного отпуска. Работая по договору ГПХ, сотрудник-заочник не может получить оплачиваемый учебный отпуск, поскольку ГК РФ не предусматривает подобной гарантии. Не может он рассчитывать, в отличие от штатного работника, и на оплату один раз в году проезда к месту заочной учебы и обратно.

Дополнительные выплаты

Помимо заработной платы работодатель может делать своим работникам дополнительные выплаты, которые предусмотрены коллективным договором, трудовым договором или другим локальным нормативным актом организации. Например:

выплачивать материальную помощь;
компенсировать стоимость путевок в санаторно-курортные и оздоровительные организации на территории РФ для работника и членов его семьи;
оплачивать лечение и медицинское обслуживание своих работников, их супругов, родителей и детей, а также возмещать расходы на приобретение медикаментов;
направлять взносы на пополнение накопительной части трудовой пенсии в размере взносов, перечисленных работником;
компенсировать расходы на уплату процентов по договорам кредита и займа, направленным на приобретение или строительство жилья;
заключать в пользу работников договора добровольного медицинского страхования и т.д.

Подрядчикам, заключившим договор ГПХ, подобные выплаты не полагаются.

Кроме того, в отличие от работодателей, заказчик не предоставляет исполнителю имущественный вычет при покупке или строительстве жилья (п. 3 ст. 220 НК РФ), а также социальный вычет в сумме пенсионных взносов, уплаченных подрядчиком негосударственному пенсионному фонду по договору негосударственного пенсионного обеспечения (ст. 219 НК РФ).

Пособие по временной нетрудоспособности и другие социальные пособия

При заключении трудового договора сотрудники становятся лицами, застрахованными на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (подп. 1 п. 1 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ).

Это значит, что в случае болезни или травмы, которую получил работник, ему будет выплачено пособие по временной нетрудоспособности за все время болезни.

Кроме того, за счет средств ФСС РФ штатному работнику оплатят и период временной нетрудоспособности (ст. 5 Закона № 255-ФЗ), связанной:

с уходом за заболевшим ребенком или другим членом семьи,
с карантином работника или его ребенка в возрасте до 7 лет,
с долечиванием в санаторно-курортном учреждение после стационара,
с протезированием в стационарно-ортопедическом предприятии.

Если работница, заключившая трудовой договор, задумает родить ребенка, она получит от работодателя и пособие по беременности и родам, и единовременное пособие при рождении ребенка, и пособие на период отпуска по уходу за ребенком до 1,5 лет. Размер социальных пособий работодатель будет определять, исходя из среднего заработка работника.

При заключении договора ГПХ работодатель выплачивать эти пособия не должен. Оформлять их придется через органы социальной защиты. Выплата будет осуществляться в минимальном размере вне зависимости от размера заработка.

Средний заработок

Суммы, которые выплачиваются по договору ГПХ, не учитываются при расчете среднего заработка (ст. 139 ТК РФ). Следовательно, в дальнейшем, когда исполнитель заключает трудовой договор с работодателем, эти суммы не будут влиять на средний заработок.

Напомним, что при расчете социальных пособий учитывается вознаграждение работника за предыдущие два года, на которое были начислены страховые взносы в ФСС РФ. Поскольку на выплаты по договору ГПХ страховые взносы в ФСС РФ не начисляются, при расчете среднего заработка эти выплаты учитываться не будут. А значит, сумма пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, по уходу за ребенком у работника будет меньше, чем у его коллег.

Несчастный случай на производстве

Если при выполнении работы по договору ГПХ исполнитель получит травму в результате несчастного случая, он вряд ли сможет получить пособие по временной нетрудоспособности от работодателя. Поскольку работодатель имеет право не включать в договор положение о страховании исполнителя от несчастного случая на производстве.

В отношении штатных работников такой возможности у работодателя нет. Все сотрудники, с которыми заключен трудовой договор, автоматически попадают под социальное страхование от несчастного случая, что дает им право на социальное обеспечение при наступлении страхового случая.

Переквалификация договоров ГПХ в трудовые договора

Работодателю, который заключает с работником договор подряда вместо трудового договора, нужно иметь в виду, что трудовое законодательство стоит на страже интересов работника. Если судом установлено, что договор ГПХ фактически регулирует трудовые отношения между работником и работодателем, к этим отношениям будут применяться положения трудового законодательства и иных актов, которые содержат нормы трудового права. Об этом говорится в статье 11 ТК РФ .

Следовательно, само по себе наименование договора не может служить достаточным основанием для отнесения его к трудовым или гражданско-правовым договорам. Основное значение имеет содержание договора.

Если судебное решение подтвердит наличие трудовых отношений, работодатель обязан оформить с работником трудовой договор (п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.03.2004 № 2). Датой начала трудовых отношений между работником и работодателем будет считаться день вступления в силу гражданско-правового договора. Порядок переквалификации договора ГПХ в трудовой договор регулируется статьей 19.1 ТК РФ . Договор может быть переквалифицирован:

заказчиком на основании письменного заявления исполнителя;
заказчиком на основании не обжалованного предписания инспектора труда;
судом по обращению исполнителя;
судом по материалам государственной инспекции труда и иных уполномоченных органов.

Следовательно, работодателю придется оплачивать работнику периоды временной нетрудоспособности, предоставить ежегодный оплачиваемый отпуск и доплатить страховые взносы.

Кто же может обратиться в суд с заявлением о переквалификации договора подряда в трудовой договор?

Иски налоговых органов

Прежде всего, сделать это могут налоговые органы. Именно налоговая служба с 2017 года контролирует поступление страховых взносов, кроме того переквалификация договора может привести к доначислению налогов. В иных случаях обращаться в суд для изменения юридической квалификации сделки им нет никакого смысла.

Как правило, налоговики обращаются в суд, когда организация заключает договор ГПХ с индивидуальным предпринимателем. Дело в том, что индивидуальные предприниматели самостоятельно уплачивают НДФЛ (ст. 227 НК РФ), а в случае использования специальных налоговых режимов предприниматели сами рассчитывают и перечисляют в бюджет единый «упрощенный» налог или ЕНВД. С доходов лиц, с которыми заключен трудовой договор, работодатель обязан удерживать НДФЛ и перечислять его в бюджет.

Недобросовестные работодатели для уменьшения платежей по НДФЛ применяют такую схему. Они предлагают работникам зарегистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей, перейти на упрощенку, и заключают с ними договор ГПХ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу № А27-64522010). Чтобы доначислить НДФЛ, налоговые органы обращаются с исками в суд о признании договора подряда, заключенного с индивидуальным предпринимателем, трудовым договором с физическим лицом.

Отстоять свою позицию работодателю удается, только если работник в суде заявит о своих намерениях заключить с организацией договор гражданско-правового характера, а не трудовой договор (постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2010 по делу N А09-4208/2010). Поскольку граждане имеют свободную возможность распорядиться своими способностями к труду относительно порядка оформления соответствующих отношений, они вправе самостоятельно решать заключать им трудовой договор или оформить договор гражданско-правового характера.

Есть и другие примеры судебных решений, когда налоговики не смогли добиться переквалификации договора ГПХ в трудовой договор. Не помогли им и те аргументы, которые они выдвигали в защиту своей позиции. Например:

Работы или услуги, предусмотренные договором ГПХ, могут выполняться штатными работниками в соответствии с их трудовыми функциями (постановление ФАС Московского округа от 30.06.2008 по делу № А40-61103/07-107-354).
Организация неоднократно заключает договор ГПХ с одним и тем же лицом на один и тот же срок на один и тот же вид работ или услуг (постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.11.2008 № А42-7515/2007).
Исполнители по договору ГПХ затем включаются в штат организации (постановление ФАС Северо-Западного округа по делу № А42-7515/2007).

Стоит иметь в виду, что единичные обстоятельства, нехарактерные для гражданско-правового договора, еще не доказывают его трудовой характер. Однако в большинстве случаев налоговые органы оказываются победителями в споре с работодателем о юридическом характере договора. И наличие у физического лица статуса индивидуального предпринимателя суды, как правило, не принимают во внимание. Какие же аргументы, свидетельствующие о наличии трудовых отношений с физическими лицами, являются решающими в таких спорах?

Ярким примером является постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.11.2010 по делу N А66-2676/2010. Суд пришел к выводу, что договоры, заключенные работодателем, являются не гражданско-правовыми, а трудовыми, поскольку в договорах предусмотрено исполнение конкретных должностных обязанностей (водителя, электрослесаря, оператора-кассира) лично в течение длительного срока с получением за это вознаграждения в фиксированном размере два раза в месяц, а также материальная ответственность; указано на обязанность физических лиц соблюдать правила внутреннего распорядка, правила по охране труда, технике безопасности и пожарной безопасности и пр.

Итак, основанием для признания договора ГПХ трудовым договором могут служить следующие аргументы.

Обязанность соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, придерживаться графика работы, выполнять распоряжения работодателя (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу N А27-6452/2010, ФАС Западно-Сибирского округа от 24.03.2011 по делу N А03-1259/2010 (Определением ВАС РФ от 11.08.2011 N ВАС-9131/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)).
Выплата заработной платы на постоянной основе в совокупности с другими обстоятельствами дела (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу N А27-6452/2010).
Исполнение физическим лицом конкретных должностных обязанностей на длительный срок (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу N А27-6452/2010).
Материальная ответственность, возложенная на исполнителя по договору ГПХ (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.11.2010 по делу N А33-15600/2009).
Обустройство заказчиком рабочего места для исполнителя, предоставление ему для выполнения работ или оказания услуг оборудования, спецодежды, мобильной связи, ККТ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу N А27-6452/2010, ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.11.2010 по делу N А33-15600/2009).

Иски контролирующих органов

Недовольный сотрудник может пожаловаться на работодателя в государственную инспекцию труда (ГИТ). Инспекция узнает о недобросовестных работодателях не только из жалоб сотрудников, но и от прокуратуры, полиции, налоговой или фондов. Если ГИТ выяснит, что работодатель прикрывает трудовые отношения договором подряда — выдаст предписание об устранении нарушений. Работодателю придется делать то, что скажут, или обжаловать предписание в суде. Не стоит идти в суд, когда действительно были нарушения. Если суд сомневается в характере отношений — трактует их в пользу трудовых (ч. 3 ст. 19.1 ТК РФ) .

Направить в суд иск о пересмотре характера договора, заключенного между физическим лицом и организацией, может и Фонд социального страхования. Его интерес связан с обязанностью работодателя доначислить страховые взносы на случай временной нетрудоспособности, травмы или материнства. Вознаграждение по договору ГПХ не облагается страховыми взносами, а также взносами на страхование от несчастных случаев на производстве и профзаболеваний.

Обратите внимание! Фонд социального страхования направлял своим территориальным органам для использования в практической работе Рекомендации по разграничению трудового договора и гражданско-правовых договоров (письмо ФСС от 20.05.1997 № 051/160-97). Эти рекомендации сохраняют свою актуальность и сегодня.

В последнее время ФСС все реже удается переквалифицировать договора ГПХ в трудовые договора. Это связано с тем, что они проявляют повышенную бдительность и пытаются переквалифицировать договор даже в случаях, когда трудовых отношений между заказчиком и исполнителем нет.

Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19.09.2017 № Ф04-3624/2017 по делу № А27-516/2017;
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.06.2016 № Ф05-8402/2016 по делу № А40-192953/2015;
Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2017 № 10АП-10455/2017 по делу № А41-52996/16.

Важно ответственно и грамотно составлять договор. Любая ошибка и нарушение увеличивают вероятность победы ФСС в судебном споре.

Одно из недавних решений в пользу ФСС — Определение ВС РФ от 10.10.2016 № 309-КГ16-12092. Верховный Суд установил, что заключенные между организацией и физлицами договоры оформлены на выполнение постоянной, а не разовой работы. В договоре не указан конкретный объем работ и между сторонами сложились длительные отношения, так как договоры заключались с одними и теми же лицами регулярно в течение нескольких лет. Кроме того, компания обеспечила исполнителей оборудованием, инвентарем и рабочим местом, а выполняемые ими работы предполагали конкретную должность и профессию, оплата труда была фиксирована и выплачивалась каждый месяц. По мнению суда эти обстоятельства доказывают, что выплата по договорам ГПХ являлась скрытой формы заработной платы.

Однако, в другом подобном случае ФАС Центрального округа признал решение ФСС РФ о доначислении страховых взносов по договорам подряда неправомерным. Поскольку договор подряда не содержал условий, обязывающих исполнителей соблюдать режим работы и отдыха, подчиняться распоряжениям организации. В них не предусмотрена выплата сумм по временной нетрудоспособности и травматизму, а также предоставление иных социальных гарантий.

Следовательно, переквалифицировать эти договора подряда в трудовые договора нельзя. Поэтому начисление страховых взносов на выплаты по этим договорам неправомерно (постановление от 25.04.2012 № А14-4895/2011).

Иски работников

Бывают случаи, когда в переквалификации договоров ГПХ в трудовые договора заинтересованы сами работники. В этом случае риск переквалификации существенно возрастает, поскольку работники хотят получить социальные гарантии в соответствии с ТК РФ. Недовольный сотрудник может попросить вас переквалифицировать договор самостоятельно, а если вы откажете пожаловаться в трудовую инспекцию или подать иск в суд.

Каждый судебный иск имеет свои особенности, поэтому судьи принимают решения как в пользу граждан, так и в пользу работодателей. В приведенных ниже решениях договор подряда был переквалифицирован в трудовой договор:

от 17.08.2015 № 41-КГ15-14, от 28.11.2016 № 41-КГ16-35
Определение Верховного Суда РФ от 25.09.2017 № 66-КГ17-10.
Апелляционное определение Тверского областного суда от 14.06.2012 N 33-1839
Определение Пермского краевого суда от 29.05.2012 по делу N 33-4722-2012
Апелляционное определение Мурманского областного суда от 16.05.2012 по делу N 33-1154

Стоит иметь в виду: если у суда возникнут неразрешимые сомнения о характере отношений работодателя и сотрудника, возникших на основании ГПД, их истолкуют в пользу наличия трудовых отношений и переквалифицируют договор. Это дает работнику огромное преимущество в судебном споре. Одно из последних решений, на которое нужно ориентироваться работодателям — Определение Верховного Суда РФ от 5 февраля 2018 г. N 34-КГ17-10.

Нередко встречаются случаи, когда суды выносят положительные для работодателей решения. Например, Верховный суд Республики Башкортостан не признал наличия трудовых отношений между гражданином Н. и индивидуальным предпринимателем (Определение Верховного суда Республики Башкортостан от 21.06.2012 по делу N 33-6871/2012).

Гражданин Н. выполнял только разовые поручения индивидуального предпринимателя, за что и получал разовую оплату. Приказ о приеме на работу не издавался, а гражданин Н. не требовал ознакомить его с этим приказом. Правила внутреннего трудового распорядка гражданин Н. не соблюдал. Индивидуальный предприниматель не принимал на себя обязательств по обеспечению условий труда.

Аналогичные судебные решения:

Апелляционное определение Магаданского областного суда от 28.11.2017 № 33-768/2017 по делу № 2-2244/2017;
Определение Свердловского областного суда от 14.06.2012 по делу N 33-7094/2012;
Определение Самарского областного суда от 06.06.2012 по делу N 33-5209;
Апелляционное определение Московского областного суда от 29.03.2017 по делу № 33-9566/2017;
Апелляционное определение Хабаровского краевого суда от 13.07.2017 по делу № 33-5236/2017.

Бывают ситуации, когда работодатель сам обращается в суд для защиты своих интересов и для признания договора, заключенного с физическим лицом, договором гражданско-правового характера, а не трудовым договором.

Примером такого судебного разбирательства является Апелляционное определение Суда Ханты-Мансийского автономного округа — Югры от 24.07.2012 по делу N 33-2798/2012 между ООО «Эко-Сервис» и гражданином Н.

По договору, заключенному сторонами, гражданин Н. должен был установить узлы учета тепловой энергии, горячего и холодного водоснабжения. В связи с невыполнением взятых на себя гражданином Н. обязательств организация вынуждена была обратиться к другим подрядчикам.

По мнению суда, признавать договор трудовым нет никаких оснований. Поскольку гражданин Н. не писал заявление о приеме на работу или об увольнении, он не был ознакомлен с правилами внутреннего трудового распорядка организации, выполнял работу дома и на объектах организации. Трудовую книжку гражданин не представлял. Организация не издавала приказ о приеме на работу, должность, указанная в договоре, отсутствует в штатном расписании организации.

Поэтому договор между организацией и гражданином Н. был признан договором подряда.

Анализируя судебные решения можно сделать вывод — договор подряда невозможно признать трудовым договором, если отношения между сторонами договора не содержат признаков трудовых отношений или содержат их единичные признаки.

Чтобы избежать спорных ситуаций, работодателю нужно правильно формулировать условия договора подряда и правильно строить отношения с исполнителем. В тексте договора не должно быть условий, которые могут привлечь ненужное внимание проверяющих. А в целях профилактики компаниям стоит провести экспертизу уже имеющихся договоров ГПХ на предмет признаков трудового договора.

Если компания заключила с работником договор ГПХ, налоги и взносы в 2017 году она платит сама. Как удержать НДФЛ, какие начислить взносы, читайте в статье.

Работа по договору ГПХ: кто платит налоги

Если исполнителем по договору ГПХ выступает физическое лицо, выплаты по считаются его доходом и облагаются НДФЛ (подп. 6 п. 1 ст. 208 НК РФ). Напомним, мы говорим о физических лицах, не зарегистрированных в качестве предпринимателей. Поэтому в отношении подрядчика вы признаетесь налоговым агентом (ст. 226 НК РФ). Следовательно, вы обязаны при перечислении вознаграждения удержать НДФЛ и перечислить его в бюджет.

Исходя из изложенного, выплаты по договору ГПХ установите с учетом НДФЛ.

Обратите внимание: переложить обязанность по уплате налога на доходы физических лиц на самого подрядчика вы не вправе. Также вы не можете уплатить налог за счет собственных средств. Это прямо предусмотрено пунктом 9 статьи 226 НК РФ.

Важно!
Налоги и взносы в 2017 году по гражданско-правовому договору с физическим лицом платит только компания. Перекладывать на человека обязанность по уплате НДФЛ в этом случае незаконно.

Как отражать вознаграждения по ГПД в 6-НДФЛ

Как сэкономить на налогах и взносах по договору гражданско-правового характера

НДФЛ по гражданско-правовому договору можно считать не со всей суммы вознаграждения, а за минусом стандартного и профессионального вычета. Страховыми взносами договора ГПХ облагаются в зависимости от того, застрахован ли исполнитель от несчастных случаев.

Стандартный и профессиональный вычет по НДФЛ уменьшает облагаемую базу

Подрядчик вправе получить профессиональный и стандартный вычеты по НДФЛ (п. 3 ст. 210 НК РФ). В профессиональный вычет включаются все расходы подрядчика, связанные с исполнением им обязательств, прописанных в договоре подряда (п. 2 ст. 221 НК РФ). Обратите внимание, что эти расходы подрядчик должен подтвердить документально.

Предоставить профессиональный вычет своему подрядчику вы можете на основании его заявления. Пусть он напишет его в произвольной форме и приложит соответствующие документы, подтверждающие расходы. Такими документами могут быть накладные, чеки ККТ, товарные чеки, копии проездных билетов, гостиничных счетов и др. Главное, чтобы они подтверждали, что затраты подрядчика связаны именно с выполнением работ по договору с вами.

Пример 1:

Компания применяет ЕНВД. 4 сентября 2017 года заключили договор ГПХ с А.И. Михайловым. Предметом договора являются работы по переводу на русский язык технической документации к оборудованию заказчика. Стоимость работ составляет 5600 руб.

11 сентября 2017 года работы были выполнены. Между сторонами составлен акт приема-передачи работ. А.И. Михайлов написал заявление с просьбой предоставить профессиональный налоговый вычет в размере 1050 руб. Свои деньги он тратил на покупку специализированной литературы, которую использовал для перевода. В подтверждение расходов А.И. Михайлов представил организации чек ККТ из книжного магазина.

Рассчитаем НДФЛ с предусмотренного в договоре подряда вознаграждения. Налоговая база по НДФЛ составляет 4550 руб. (5600 руб. -1050 руб.). Сумма НДФЛ равна 592 руб. (4550 руб. × 13%). Эту сумму компания перечислит в бюджет. Таким образом, А.И. Михайлов за выполнение работ по договору подряда получит на руки 5008 руб. (5600 - 592).

На стандартный налоговый вычет подрядчик может претендовать при наличии у него детей (подп. 4 п. 1 ст. 218 НК РФ). Для его получения подрядчик также подает вам:

заявление;
документы, подтверждающие право на вычет.

Напомним, что детский налоговый вычет подрядчик может получать, пока его доход не составит 350 000 руб. Но ведь ваш подрядчик — это стороннее лицо. И у вас нет точных данных о его доходах с начала года. Как в этом случае предоставлять стандартные вычеты? Ответ на этот вопрос дал Минфин России в письме от 07.04.2011 №?03-04-06/10-81 . Так, чиновники считают, что предоставлять стандартные вычеты следует только за те месяцы, в которых действовали договоры подряда.

Внимание!
Если вы зарегистрируетесь

Обратите внимание: ваши договоры подряда могут действовать в течение нескольких месяцев. При этом по условиям договоров вознаграждение выплачивается единовременно (например, в конце срока действия). В этом случае стандартные вычеты предоставляются за каждый месяц действия договоров, включая те месяцы, в которых вознаграждение не выплачивалось.

Пример 2:

Воспользуемся данными примера 1 и предположим, что у А.И. Михайлова есть один ребенок (12 лет). Для получения стандартного вычета подрядчик написал заявление, указав, что в других организациях он не работает. Также в заявлении он отметил, что его совокупный доход с начала 2017 года не превысил 350 000 руб. Заявление на профессиональный вычет подрядчик не подавал.

Рассчитаем НДФЛ, подлежащий уплате в бюджет. Налоговая база по НДФЛ составляет 4200 руб. (5600 руб. - 1400 руб.). Сумма НДФЛ равна 546 руб. (4200 руб. × 13%). Эту сумму компания перечислит в бюджет как налоговый агент. Таким образом, А.И. Михайлов за выполнение работ по договору подряда получит на руки 5054 руб. (5600 - 546)».

Социальные взносы по договору ГПХ в 2017 году не нужны, взнос на травматизм необязателен

Выплаты по договору ГПХ облагаются страховыми взносами не так, как по трудовому договору.

Взносы с договоров гражданско-правового характера 2017 на страхование от несчастных случаев и профзаболеваний вы должны начислять и соответственно перечислять в бюджет ФСС РФ, только если это предусмотрено в договоре. А если такого условия в договоре нет, то обязанности по уплате взносов у вас не возникает (абз. 4 п. 1 ст. 5 и п. 1 ст. 20.1 Федерального закона от 24 июля 1998 № 125-ФЗ).

Социальные страховые взносы по договорам ГПХ в 2017 году вообще не начисляются (подп. 2 п. 3 ст. 422 НК РФ).

Подробнее о начислении взносов по договорам гражданско правового характера расскажем в следующем разделе.

Какие страховые взносы начисляются по договорам ГПХ

Страховые взносы нужно начислять на вознаграждения, предусмотренные гражданско-правовым договором, предметом которого является:

выполнение работ (оказание услуг);
выполнение авторского заказа, передача авторских прав, предоставление прав использования произведений

Такой порядок следует из пункта 1 статьи 420 Налогового кодекса РФ.

Все такие договора ГПХ облагаются страховыми взносами в 2017 году :

на пенсионное страхование;
на медицинское страхование.

По ГПХ процент страховых взносов такой же, как и по вознаграждениям, предусмотренным трудовым договором: 22 процента — на пенсионное страхование, 5,1 процента — в медстрах.

(О социальном взносе и взносе «на травматизм» мы рассказывали в предыдущем разделе).

Взнос начисляйте в тот же день, что и вознаграждения подрядчику. Такой датой будет наиболее ранняя из следующих дат:

дата выдачи вознаграждения подрядчику авансом;
дата подписания акта выполненных работ (оказанных услуг).

Внимание!
Если вы зарегистрируетесь на сайте Главбух вам будут доступны все ресурсы нашего портала: любые статьи, вопросы и ответы, образцы бланков, документы, уникальные сервисы и расчетчики. Регистрация - не больше 1 минуты.

Взнос по договору ГПХ по доптарифам

Начисление обязательных пенсионных взносов по ГПХ в 2017 году по дополнительным тарифам зависит от двух важных условий:

относится ли доход к объекту обложения взносами;
на какой работе занято физическое лицо.

Взнос по доптарифам нужно начислять на доходы лиц, занятых на работах, перечисленных в пунктах 1—18 части 1 статьи 30 Федерального закона от 28.12.2013 № 400-ФЗ «О страховых пенсиях» (далее — Закон № 400-ФЗ). Списки вредных работ, производств, профессий, должностей, специальностей утверждаются Правительством РФ (ч. 2 ст. 30 Закона № 400-ФЗ).

Облагаются ли выплаты по ГПХ страховыми взносами по дополнительным тарифам, разберем на примере двух ситуаций.

Исполнитель в компании не работает

Предположим, что между исполнителем и заказчиком нет трудовых отношений. Есть только договор гражданско правового характера на выполнение разовой работы. Заказчику важен конечный результат. Он не оценивает, в каких условиях исполнитель его достигнет, будет ли он при этом использовать средства индивидуальной защиты. В договоре с заказчиком может быть запись о том, что исполнитель для выполнения работы может привлечь субподрядчиков (п. 1 ст. 706 ГК РФ). В данном случае у заказчика не возникает обязанности начислять страховые взносы на ГПХ в 2017 году по дополнительному тарифу.

Пример 3:

12 мая ПАО «Аргон» заключило договор подряда с И.И. Свистуновым на работу по изготовлению специальной металлической решетки для использования в арматурном цехе. В договоре не указаны особенности выполнения работы, место ее выполнения. Исполнитель составил чертеж, согласовал его с заказчиком. Вознаграждение за работу — 23 000 руб. Согласно договору исполнитель вправе привлечь к работе третьих лиц. Условия труда на всех рабочих местах арматурного цеха признаны вредными.

Отнести деятельность исполнителя в целях выполнения договоров подряда к работам, перечисленным в пунктах 1—18 части 1 статьи 30 Закона № 400-ФЗ, невозможно. Поэтому вознаграждение исполнителю не нужно облагать пенсионными взносами по доптарифу. Но на эту выплату компания должна начислить страховые взносы в размере:

5060 руб. (23 000 руб. × 22%) — на обязательное пенсионное страхование;
1173 руб. (23 000 руб. × 5,1%) — на обязательное медицинское страхование.

Страховые взносы по ГПХ на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством не начисляются.

Исполнитель — сотрудник организации

Работник может выполнять работы по трудовому и гражданско-правовому договору в одном помещении и в одинаковых условиях. Начислять ли пенсионный взнос по доптарифам, если по основной работе условия труда признаны вредными?

Взносы по ГПД на физлиц - сотрудников нужно начислять. Так как по основной работе сотрудник числится занятым на работах, перечисленных в пунктах 1—18 части 1 статьи 30 Закона № 400-ФЗ. Такой подход согласуется с позицией Минтруда России.

Пример 4:

В ПАО «Аргон» по основному месту работы трудится монтажник стальных и железобетонных конструкций (код позиции из Списка № 2 —2290000а-14612). Эта профессия относится к работам, перечисленным в пунктах 1—18 части 1 статьи 30 Закона № 400-ФЗ. По результатам спецоценки рабочее место сотрудника признано вредным (подкласс 3.2). Зарплата работника — 42 000 руб. в месяц.

Администрация компании решила в летний период 2017 отремонтировать систему отопления в арматурном цехе. В ходе ремонта возникла необходимость в сварочных работах. Их согласился выполнить З.П. Миткевич. Он имеет необходимые навыки. 12 мая 2017 компания заключила с З.П. Миткевичем договор подряда на работу по электросварке систем отопления. Вознаграждение за работу — 23 000 руб.

Условия труда на всех рабочих местах арматурного цеха признаны вредными, но в отношении работ по договору подряда спецоценка не проводится. Для целей пенсионного страхования они не могут квалифицироваться как вредные или опасные. Однако по основной работе сотрудник был занят на вредной работе. Выплаты в его пользу (зарплата и вознаграждение по договору подряда) облагаются страховыми взносами в ПФР по дополнительному тарифу 4% (ч. 2.1 ст. 58.3 Закона № 212-ФЗ). Общая сумма облагаемых выплат составила 65 000 руб. (42 000 + 23 000). Компания должна начислить на эту сумму пенсионные взносы по дополнительному тарифу по ставке 4% в размере 2600 руб. (65 000 руб. × 4%).

Платить ли с аванса по гражданско-правовому договору налоги и взносы в 2017 году

Если договоры подряда предусматривают выдачу аванса, с этой суммы начислите страховые взносы и удержите НДФЛ. Хотя в случае с НДФЛ есть исключение.

НДФЛ с аванса по ГПД

В случаях, когда подрядчик - штатный сотрудник и когда стороннее лицо, НДФЛ удерживают по-разному.

Исполнитель не является работником компании. Удержите НДФЛ непосредственно при перечислении аванса подрядчику. Ведь в пункте 4 статьи 226 НК РФ не установлено каких-либо ограничений по видам доходов, из которых следует удерживать налог. На это также указал Минфин России в письме от 26.05.2014 № 03-04-06/24982 . Кроме того, финансисты заметили, что суммы авансов, выплаченные по договору гражданско правового характера, включаются в доходы того периода, когда они были выплачены, независимо от того, в каком налоговом периоде будут выполнены работы (оказаны услуги).

Подрядчик работает у вас по трудовому договору . В момент перечисления аванса удерживать НДФЛ вы не должны. Связано это с тем, что при выплате зарплаты доход возникает в последний день месяца, за который она начислена (п. 2 ст. 223 НК РФ). Следовательно, и удержание налога вы должны произвести в последний день месяца.

Если по каким-либо причинам вы не сможете удержать НДФЛ при выдаче вознаграждения, сообщите об этом подрядчику и в налоговую инспекцию по месту своего учета (п. 5 ст. 226 НК РФ). На это у вас есть месяц после окончания календарного года, в котором вы заключали договоры ГПХ. Сообщить налоговикам о невозможности удержать НДФЛ следует по форме 2-НДФЛ.

Страховые взносы по ГПД в 2017 году , если исполнитель получает аванс

Гражданско-правовые договоры, предметом которого является выполнение работ (оказание услуг), могут предусматривать любые формы расчетов между заказчиком и исполнителем: поэтапную, с выплатой аванса, по окончании работ (срока действия договоров) и т. д. (п. 4 ст. 421 Гражданского кодекса РФ). Однако какой-либо зависимости между способами оплаты работ (услуг), сроками их выполнения (оказания) и датой включения выплат в расчетную базу по страховым взносам глава 34 Налогового кодекса РФ не содержит.

Таким образом, ни авансы в счет предстоящего выполнения работ (оказания услуг), ни поэтапные платежи ничем не отличаются от других выплат и вознаграждений, на которые организация обязана начислить страховые взносы (ст. 420 НК РФ). Суммы выданных авансов (поэтапных платежей) включите в расчетную базу по страховым взносам в последнее число месяца, в котором эти суммы были начислены.

Если в дальнейшем по каким-либо причинам исполнитель вернет выданный аванс, у организации возникнет переплата по страховым взносам, которую можно будет зачесть в счет предстоящих платежей или вернуть на расчетный (лицевой) счет.

Бухгалтерский учет выплат по договору ГПХ

Проводки для отражения затрат по гражданско-правовому договору в бухучете приведены в таблице ниже.

Проводка	Содержание операции	Первичный документ
Дт 26 (44) Кт 60 (76)	Начислено вознаграждение подрядчику	Договоры подряда, акт приема-передачи выполненных работ
Дт 26 (44) Кт 69	Начислены страховые взносы на сумму вознаграждения	Бухгалтерская справка-расчет
Дт 60 (76) Кт 68	Удержан НДФЛ с вознаграждения	Налоговая карточка
Дт 60 (76) Кт 50	Сумма вознаграждения выплачена подрядчику	Расходный кассовый ордер
Дт 68 Кт 51	НДФЛ с вознаграждения перечислен в бюджет	Выписка банка по расчетному счету

В устройстве на работу заинтересован не только молодой специалист. Любой предприниматель нуждается в высококвалифицированном сотруднике. Не забудьте: прежде чем ставить подпись в договоре, который заключается между вами и будущим работником, нужно разобраться в тонкостях системы Трудового и Гражданского кодекса.

Что такое гражданско-правовой договор?

В широком смысле под термином «гражданско-правовые отношения» понимается взаимовыгодное сотрудничество между заказчиком и исполнителем. Письменным документом, подтверждающим это, обычно выступает договор подряда () или возмездного оказания услуг (), заключенный компанией либо с физическим лицом, либо с индивидуальным предпринимателем (). Первостепенное отличие гражданско-правового договора (ГПД) от трудового – это то, что первый не попадает под компетенцию второго:

Важность профессионализма работника определяется не его квалификацией, а уровнем выполнения поставленных задач.
Оплата труда производится только за конечный результат и являет собой форму вознаграждения, размер которого согласовывается обеими сторонами.
За подрядчиком остается право самостоятельно избирать методику выполнения работы, у него даже имеется возможность привлекать третьих лиц, если это не запрещено договором.
Выполнение ТЗ (технического задания) всегда подтверждается документально.
Исполнитель не является штатным работником, поэтому он не обязан соблюдать правила внутреннего распорядка компании.

Оформление работника по гражданско-правовому договору является нарушением закона и грозит штрафами от 50000 до 200000 рублей (). Почему же вам, как работодателю, все равно выгоднее устраивать на работу преимущественно по ГПД?

Гражданско-правовые отношения, не попадая под рамки Трудового законодательства, снимают с заказчика львиную долю ответственности за многие пункты, оговаривающие условия труда. К примеру, за подрядчика не оплачиваются страховые взносы, ему не положен отпуск, больничный, декретные, а также другие выплаты и пособия. Эти факторы являются плюсами для работодателя и минусами для работника.

Но так или иначе ситуаций, когда компании для оптимизации работы необходимо привлечь постороннего сотрудника, бывает очень много, причем организации довольно быстро находят необходимых исполнителей. Что вполне ярко иллюстрирует заинтересованность самого подрядчика, несмотря на все недостатки работы по договору гражданско-правового характера (ГПХ).

С кем заключать?

Вне зависимости от того, что вам необходимо, вы как работодатель можете заключить договор ГПХ любого вида: или договор подряда, или возмездное оказание услуг. При этом здесь нет ограничений в количестве. Разница будет лишь в том, с кем именно вы подписываете договор, кто ваш исполнитель.

1. С физическим лицом.

Договор ГПХ отлично подойдет в ситуации, когда нужно выполнить небольшой объем работ, а привлекать для этого сотрудника в штат не имеет смысла. К примеру, это ремонт техники, разработка документации, выполнение перевода, транспортная перевозка и т.д.

Чаще при таком сотрудничестве заказчик не делает записей в трудовую книжку исполнителя, хотя фактически установленный период работы должен идти в трудовой стаж. Этого требуют нормы договора ГПХ. Работодатель должен из суммы вознаграждения () перечислять за исполнителя как налог (), так и страховые взносы в Пенсионный фонд (ПФР). Страховые взносы в Фонд социального страхования (ФСС) и Фонд обязательного медицинского страховани (ФФОМС), в свою очередь, необязательны, поэтому оформляются в добровольном порядке.

2. С индивидуальным предпринимателем (ИП).

Договор ГКХ подойдет и тогда, когда заказчику требуются работа или услуги организации. К примеру, разработка сайта, дизайн баннера, услуги call-центра или клининговой компании и т.д. При этом заказчик не несет ответственности за ИП, индивидуальный предприниматель сам из суммы вознаграждения оплачивает за себя и налог (), и страховые взносы в ПФР, ФСС и ФФОМС.

Такой вид сотрудничества взаимовыгоден как заказчику, так и исполнителю: первый не связывается с ПФР, а второй может снизить процентную ставку налогообложения. Правда, такие договоры внимательно контролируются налоговыми службами.

Как грамотно оформить ГПД?

При оформлении работника по гражданско-правовому договору можно использовать любую форму: составить ее самостоятельно или же взять готовую из интернета. Главное, какой бы вид договора ГПХ вы ни выбрали, обязательно учтите все пункты, установленные Гражданским законодательством (ГК РФ), чтобы проверяющие не смогли отнести ваш документ к трудовому договору (). К примеру, нельзя вносить пункты о создании условий труда и соцпакета для исполнителя, указывать название должности.

Тогда какие аспекты должны быть учтены в договоре ГПХ? Образец примерного бланка ():

– ФИО заказчика и подрядчика;

– вид оказываемых услуг;

– сроки выполнения;

– сумма оплаты (непосредственное вознаграждение или стоимость компенсации, если это согласовано) ();

– выплата аванса (установленная сумма или процент от вознаграждения) ();

– условия при невыполнении обязательств или отказа;

– использование дополнительных инструментов или материалов, если это необходимо ();

– подпись лиц, совершивших сделку.

Иногда при оформлении сотрудничества по ГПД стоит учесть еще один важный момент: это переквалификация договора в трудовой. То есть если между заказчиком и исполнителем заключен договор гражданско-правового характера, а на деле установились трудовые отношения, то суд может признать имеющийся договор трудовым. Происходит это путем выплаты налогов, штрафов или пени.

В любом случае оформление и подписание гражданско-правового или трудового договора – это полностью ваш выбор. И работодатель, и сотрудник должны руководствоваться здесь собственными интересами, чтобы определить основные условия сотрудничества.

Гражданско-правовой договор — это, строго говоря, любой договор, который регулируется нормами гражданского права. При этом чаще всего данный термин выражает отличие некоторых договоров от трудового контракта. Попробуем разобраться, в чем суть этого вида договора и с кем он может заключаться.

Договоры гражданско-правового характера с физическими лицами — в чем их суть

В правовом смысле договор — это соглашение между несколькими (2 и более) лицами, в результате которого участники взаимно приобретают, изменяют либо прекращают правоотношения. Договор может заключаться в коммерческой практике между организациями или предпринимателями, однако участвовать в нем могут и граждане, не имеющие статуса ИП.

Строго говоря, гражданско-правовой договор — это почти любой договор, за исключением нескольких строго определенных видов (например, трудового). Однако на практике чаще всего о такого рода соглашении вспоминают лишь тогда, когда в нем участвуют обычные люди.

С гражданами, не относящимися к категории ИП, могут заключаться практически любые договоры:

оказания услуг ;
перевозки и т. д.

В большинстве случаев, когда речь заходит о заключаемом гражданско-правовом договоре, имеется в виду тот, по которому гражданин обязан что-либо сделать. Именно такого рода соглашения могут смешиваться с трудовым контрактом до такой степени, что требуется специальное разграничение.

Гражданско-правовой договор с физическим лицом и организацией — в чем сходство и различие


Скачать форму договора	Скачать форму договора

Скачать форму договора	Скачать форму договора

По большому счету не так уж важно, с кем именно заключается договор — с физическим или юридическим лицом. В обоих случаях между сторонами возникают отношения, регулируемые правом, то есть взаимные права и обязанности. Однако есть некоторые обстоятельства, в силу которых такие договоры могут различаться и по своим последствиям:

Если гражданин не является предпринимателем, то к заключаемым с ним договорам не применяются нормы о защите прав потребителей . То есть от гражданина нельзя требовать обязательного установления гарантийного срока, замены товара и т. д. — можно лишь взыскать возмещение по общим гражданско-правовым правилам.
Если обычный гражданин оказывает услуги организации, та должна начислять в его пользу выплаты в фонды обязательного страхования. Предприниматель делает это сам, а отношений между юридическими лицами эта норма вообще не касается.
С выплат по договорам с физическими лицами организация удерживает и платит НДФЛ. Предприниматель же платит самостоятельно.

Когда может заключаться гражданско-правовой договор с работником

Скачать форму трудового договора

Гражданско-правовой договор часто используется организациями для того, чтобы замаскировать реальные трудовые отношения со своими сотрудниками. Однако нужно четко осознавать, что такая практика абсолютно незаконна. Если между организацией (или ИП — разница здесь несущественна) и гражданином существуют длящиеся отношения по оказанию услуг или выполнению работ, они легко могут быть переквалифицированы в трудовой контракт со всеми вытекающими последствиями. В этом случае заказчик, ставший работодателем, обязан будет руководствоваться нормами не гражданского, а трудового права, что означает необходимость предоставлять работнику отпуск, платить не реже 2 раз в месяц и т. д.

При этом, если гражданин через суд добьется признания договора трудовым, работодатель обязан будет выплатить ему еще и компенсацию за ущемление прав, которое тот претерпел. Вдобавок могут возникнуть претензии и со стороны контролирующих или налоговых органов: штрафы (до 100 тысяч рублей — с организации, до 10 тысяч — с ИП), пени за неуплаченные налоги и т. д. Таким образом, закон лучше соблюдать, нежели нарушать.

Не знаете свои права?

Значит ли это, что с работниками вообще не может заключаться договор гражданского характера? Отнюдь нет. Просто для такого договора потребуется соблюдение нескольких условий:

Действия работника по такому договору не должны входить в его трудовые обязанности.
Работа должна носить разовый, а не постоянный характер.
Объем выполняемой работы должен быть заранее определен.

Разница между гражданским и трудовым договорами

Если все-таки организация или ИП решила заключить не трудовой , а гражданско-правовой договор с гражданином, то исходить надо из следующего:

В таком договоре стороны равноправны, в то время как после заключения трудового контракта работник обязан подчиняться распоряжениям работодателя (если, разумеется, они носят законный характер) и требованиям внутренних норм организации.
Оплачивается результат, а не потраченное время. Наемный исполнитель по гражданскому договору не обязан соблюдать трудовые нормы о нахождении на рабочем месте, рабочем времени и т. д. — заказчика должно волновать лишь качество работ или услуг. Исполнитель же волен действовать так, как сочтет нужным, и тогда, когда сочтет нужным: он может уходить раньше времени или, напротив, трудиться в выходные и ночью — это его личное дело.
Исполнитель не может претендовать на оплату больничных или отпуска, т. к. они касаются лишь работников. То же самое — и в отношении других мер социальной защиты.
Работник обязан выполнять работу лично. Он не вправе перепоручать ее кому-то другому. Исполнитель же вправе сам нанимать помощников или передоверять выполнение работы кому-то другому (если, разумеется, это прямо не запрещено условиями заключенного договора). Хотя ответственность за качество выполненной работы, конечно, будет нести тот, кто подписал договор.
Исполнитель не может привлекаться к дисциплинарной ответственности заказчиком, а вот работник работодателем — вполне.
Плата по трудовому договору не может быть меньше официально установленного правительством минимума. Исполнителю же по гражданско-правовому договору платить можно столько, на сколько стороны договорились.
Расходы на оплату услуг исполнителя и на зарплату работника должны непременно проходить по разным пунктам в бухгалтерии. Смешение может привести к тому, что договор будет признан трудовым.
Работник в большинстве случаев отвечает за причиненный ущерб лишь в ограниченных пределах (увеличение степени ответственности требует заключения особого договора). Для исполнителя же по гражданскому договору ответственность изначально полная, т.е. на весь размер причиненного ущерба.

Общие положения гражданско-правового договора с гражданином

Гражданско-правовой договор имеет совсем другую структуру, нежели трудовой контракт. Трудовой договор, по сути, может включать в себя лишь название организации (имя ИП), имя работника и название должности. Все остальные вопросы (трудовой распорядок, зарплата и т. д.) могут регулироваться внутренними нормами организации (полностью требования к содержанию трудового контракта описаны в кодексе).

В договоре же гражданского характера расписывать придется все. В целом положения договора должны иметь примерно следующую структуру:

Название договора («Договор подряда», «Договор на оказание услуг», «Договор выполнения работ» и т. д.).
Наименования сторон (как можно более полные). Для организации надо указать организационную форму, название, имя подписывающего договор лица, его статус и основания, на которых он действует от имени организации (устав, доверенность и т. д.); для ИП — полное имя (желательно также реквизиты свидетельства о регистрации); для исполнителя — имя, паспортные данные, желательно — адрес проживания.
Описание сути выполняемой работы и требуемого результата. Чем полнее указаны данные, тем лучше, поскольку меньше будет возможностей для взаимного непонимания и споров.
Срок выполнения.
Размер, порядок и сроки оплаты.
Порядок приемки выполненных работ. В спорах, касающихся разграничения трудовых и гражданских договоров, часто именно отсутствие акта приемки является доказательством того, что исполнитель де-факто был работником.
Срок действия договора.
Реквизиты и паспортные данные сторон.

Эти пункты в договоре должны быть обязательно. По желанию сторон можно дополнить договор и другими положениями. К ним, в частности, может относиться указание:

ответственности сторон за возможное нарушение договора (если этого пункта в договоре нет, ответственность будет стандартной, то есть в пределах, предусмотренных гражданским законодательством);
порядка изменения, дополнения или досрочного прекращения договора;
обстоятельств, которые исключают ответственность сторон за нарушение договора.

Последнее условие самое необязательное из условий договора, так как так называемая форс-мажорная оговорка полностью расписана в гражданском законодательстве. Тем не менее многие юристы при составлении договоров ее добавляют в текст.

С кем именно может заключаться договор

Одним из важных отличий гражданско-правового договора от трудового является круг лиц, с которыми его можно заключать.

Прежде всего, надо помнить: если исполнитель оказывает услуги по таким договорам постоянно, то фактически он занимается предпринимательской деятельностью — следовательно, он должен иметь статус ИП. В противном случае он может быть привлечен к ответственности по закону. Однако это исключительно его проблемы: заказчик не обязан проверять его статус и тем более не несет ответственности за нарушение гражданином норм законодательства о предпринимательской деятельности. Для исполнения же разовых работ, не являющихся систематическими, допустимо привлекать лиц, не являющихся ИП.

Кроме того, договоры могут заключаться и с иностранцами или апатридами. Формально исполнителями могут быть любые иностранцы вне зависимости от их статуса, на практике же крайне не рекомендуется заключать такие договоры с теми, кто не имеет патента или разрешения (могут возникнуть проблемы в отношениях с ФМС и налоговой службой). Исключение — граждане Белоруссии и Казахстана, которые приравниваются в правах к россиянам.

Гражданский договор с иностранцами иногда удобнее трудового. Дело в том, что разрешение или патент требует времени на оформление. В итоге может сложиться ситуация, когда старый документ уже утратил силу, а новый еще не получен. Однако трудовое законодательство не предусматривает такого основания для увольнения, и работодатель, если иностранец продолжит работать, может быть привлечен к ответственности. В этом случае гражданский договор — вполне законный выход: в нем можно указать, что договор расторгается, если исполнитель-иностранец теряет право на трудовую деятельность в России.

Наконец, договор может заключаться и с несовершеннолетними. Однако здесь важно соблюдать следующие условия:

С детьми младше 14 лет никаких сделок не заключается. За них действуют их родители, опекуны и т. д. Впрочем, трудно представить ситуацию, когда ребенок в этом возрасте может сделать что-то полезное и подлежащее оплате.
Если исполнителю от 14 до 18 лет, договор потребует письменного согласия одного из родителей или лиц, которые их заменяют. Исключением являются случаи, когда подросток прошел процедуру эмансипации и полностью приравнен в правах к взрослому.

Где скачать гражданско-правовой договор с физическим лицом

Гражданско-правовой договор с гражданином не является особенно сложным, его легко составить самостоятельно. Тем не менее, если у заказчика есть желание, образец легко добыть в Интернете.

Сайты, где можно скачать образец, делятся на 2 типа:

Обычные правовые ресурсы, где размещаются типовые образцы на разные случаи. На многих из них можно скачать сразу готовый файл в формате DOC («старый» Microsoft Word), DOCX («новый» Microsoft Word), RTF или, в крайнем случае, HTML (потребует либо конвертации, либо копирования части текста в другую программу). Однако в любом случае дорабатывать образец придется уже самостоятельно.
Сайты, имеющие такой сервис, как конструктор договоров. На них достаточно в соответствующие разделы диалогового окна ввести свои данные и отметить необходимые условия, чтобы в результате скачать уже готовый договор — или вообще не требующий исправления, или нуждающийся в минимальной коррекции.

Образец гражданско-правового договора — на что обратить внимание

Если вы решили воспользоваться образцом гражданско-правового договора, то нужно проследить, чтобы в нем ни в коем случае не присутствовали следующие условия:

необходимость исполнителя руководствоваться правилами распорядка предприятия-заказчика;
требование постоянного присутствия исполнителя в рабочее время;
испытательный срок для исполнителя.

Каждое из этих условий однозначно будет свидетельствовать о том, что в данном случае стороны пытаются замаскировать трудовой договор. В этом же случае, как уже было сказано, заказчик признается работодателем и может быть подвергнут штрафу в немалом размере. Кроме того, к нему неизбежно возникнут вопросы со стороны налоговых органов, а также фондов обязательного страхования.